哪些秘密属于商业秘密

哪些秘密属于商业秘密

哪些秘密属于商业秘密作为本章的第一个问题提出来,并不是为了像教科书一样给商业秘密下定义,规定它的概念和范畴,而是因为商业秘密是一个法律概念。只有当一个企业的秘密成为法律意义上的“商业秘密”之后才能够获得相关法律的保护,而并不是像有人理解的那样凡是企业重要的信息都可以成为商业秘密。因此,弄清楚商业秘密的范围和归属是能够保护商业秘密要解决的首要问题。

我们国家的《反不正当竞争法》《刑法》和《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》对商业秘密都规定了非常明确的概念。根据规定,商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。

从这个定义可以看出,一个企业秘密要成为商业秘密需要具备三个条件,缺一不可:不为公众所知悉;能为权利人带来经济利益、具有实用性;权利人采取了保密措施。

第一,不为公众所知悉。这是指该信息是不能从公开渠道直接获取,不为其所属领域的相关人员普遍知悉和容易获得。《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》(以下简称不正当竞争司法解释)规定了六种情况下法院可以认定有关信息不构成不为公众所知悉,也就是不属于商业秘密:①该信息为其所属技术或者经济领域的人的一般常识或者行业惯例;②该信息仅涉及产品的尺寸、结构、材料、部件的简单组合等内容,进入市场后相关公众通过观察产品即可直接获得;③该信息已经在公开出版物或者其他媒体上公开披露;④该信息已通过公开的报告会、展览等方式公开;⑤该信息从其他公开渠道可以获得;⑥该信息无须付出一定的代价而容易获得。

第二,能为权利人带来经济利益、具有实用性。这个比较容易理解,只要信息具有确定的可应用性,能为权利人带来现实的或者潜在的经济利益或者竞争优势即可。

第三,权利人采取保密措施。不正当竞争司法解释规定了七种可以认定属于采取保密措施的情况:①限定涉密信息的知悉范围,只对必须知悉的相关人员告知其内容;②对于涉密信息载体釆取加锁等防范措施;③在涉密信息的载体上标有保密标志;④对于涉密信息采用密码或者代码等;⑤签订保密协议;⑥对于涉密的机器、厂房、车间等场所限制来访者或者提出保密要求;⑦确保信息秘密的其他合理措施。法院会根据所涉信息载体的特性、权利人保密的意愿、保密措施的可识别程度、他人通过正当方式获得的难易程度等因素,认定权利人是否采取了保密措施。

根据上面的解释,通俗讲,凡是对公司有利、能在竞争中获胜,并经公司有意加密的“信息”都是商业秘密。在秘密受到侵犯时,工商部门、法院等会认定其属于商业秘密,并进而采取相应的法律保护措施。在审判实践中可以看到,很多企业恰恰是由于没有建立保密制度、采取保护措施,导致本应属于商业秘密的信息无法被认定为商业秘密。

从范围上看,商业秘密是一种“信息”,其范围非常广泛,存在于企业的方方面面,存在于它的产供销各个环节。总体上,商业秘密可以分为技术信息和经营信息两种。设计、程序、产品配方、制作工艺、制作方法等属于技术信息;管理方法、客户名单、货源情报、产销策略、招投标中的标底及标书内容等信息属于经营信息。商业秘密中的客户名单,一般是指客户的名称、地址、联系方式及交易的习惯、意向、内容等,包括汇集众多客户的客户名册,以及保持长期稳定交易关系的特定客户。

一般情况下,经营信息很容易证明,但是技术信息由于其专业性、技术性、复杂性就不那么容易界定了。如果在诉讼中发生争议,甚至需要进行司法鉴定,而且法院对鉴定结果的依赖性非常高,往往会根据鉴定结论决定一个技术信息是否属于商业秘密。根据有关材料,目前全国在最高法院和司法行政机构登记的知识产权司法鉴定机构共有50余家,其中国家科技部知识产权事务中心是比较权威的一家鉴定机构。在刑事案件中公检法机关均可以委托鉴定,民事案件中除法院外,当事人也可以自行委托鉴定。由于没有统一的收费标准,有的鉴定机构以工作量为标准收费,有的则将收费与财产标的挂钩按比例收取,因此收费差异较大,如果需要进行鉴定建议事先进行咨询。需要注意的是,对于商业秘密的鉴定,不是直接鉴定相关的信息是否构成商业秘密,而是鉴定是否公知即公开性,如果是公知信息则不构成商业秘密;即便是非公知信息,也不一定就构成商业秘密,这还要看商业秘密的价值性,即技术信息带来的利益或潜在的利益。

从来源上看,除了企业自身生产经营中积累的秘密外,商业秘密还主要产生于以下三个渠道:一是职务技术成果。也就是企业员工为执行单位工作任务,或利用本单位的物质技术条件所完成的技术成果。根据《合同法》的规定,这种成果属于单位所有。二是委托开发。公司除自行开发研究之外,往往也会出资委托其他公司或科研机构研究开发生产技术。根据《合同法》规定,这种商业秘密的归属由当事人自行约定,如果没有约定或约定不明的委托人和被委托人共同拥有。一般情况下,企业作为委托人都会选择由自己成为成果的所有人。三是合作开发。有时企业也会和其他公司和科研机构取长补短合作开发技术项目。此时也需要合作各方约定成果的归属,没有约定或约定不明的,合作方均有使用权、转让权和专利申请权。

此外,企业经营者还需要明白的一个问题是商业秘密和专利之间的区别。商业秘密大体上分为两类:一类是不符合专利性要求的信息,比如客户名单等经营信息或发明创造性不够,而不能被授予专利权的制造方法;还有一类是符合专利性要求、可以通过专利进行保护的发明。此时,企业往往面临一个选择,那就是将这个发明作为商业秘密保护还是申请发明专利。之所以需要做出选择是因为商业秘密和专利的保护方法不同。

专利包括发明、实用新型和外观设计,受国家《专利法》保护的力度大,由于技术特征已获国家认可,因此在被侵权时容易举证,胜诉的成功率很高。但是专利的保护期有限制,最长为20年,一旦超过这个期限,专利人就必须将专利公之于众,这样其他人就可以轻而易举地获得相关信息,而且申请专利需要花费一定的费用,获得专利后还需要缴纳年费。

商业秘密主要靠企业自己采取保密措施保护,一旦被侵权,商业秘密所有人举证的难度较大,但是商业秘密保护没有时间限制,可以无限期进行保护,而且不需要缴纳任何费用(当然自己保护秘密也需要付出一定的经济成本)。

通过上面的比较可以大致看出,对于那些容易被反向工程破解的,采取保密措施仍容易泄漏的,或者科技价值期限短的技术可以考虑采用专利的方法,对于那些不容易被反向破解,而且科技价值期限长的技术则采用商业秘密的方法进行保护,例如可口可乐饮料配方于1886年5月被发明,距今已有一百多年了,一直没有申请专利。但这项配方发明采用技术秘密保护获得的经济利益,比申请专利保护取得的经济利益要大的多得多。所以有人说,可口可乐最大的成功就是商业秘密。因此,我们可以很好地利用商业秘密和专利之间的关系,如果权利人一旦发现自己拥有的商业秘密被泄露,可以尽快向国家专利局申请专利权,直接取得《专利法》保护,避免秘密的进一步外泄。

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