什么是个人合伙?个人合伙是什么意思

《民法通则》第30条规定:“个人合伙是指两个以上公民按照协议,各自提供资金、实物、技术等,合伙经营、共同劳动。”从本质上讲,个人合伙是一种对外承担连带责任的自然人联合经营体。个人合伙是生活中十分普遍的民间投资形式,形式灵活,不局限于企业形式,也可以是个体工商户,临时性的合伙协议甚至无须到工商部门办理登记手续。相对于合伙企业而言,个人合伙受到的法律规制较少,简便易行。

什么是个人合伙?个人合伙是什么意思

(一)字号对合伙的作用是什么?

《民法通则》第33条规定,个人合伙可以起字号,依法经核准登记,在核准登记的经营范围内从事经营。因此,个人合伙是否起字号完全取决于各个合伙人的意愿,但如果起字号就要到工商部门办理核准登记,一般登记为个体工商户,相应地,不起字号的个人合伙不需要办理工商登记。

参照《个体工商户名称登记管理办法》,个人合伙的字号和个体工商户的字号一样不能随便起名字,比如党政机关名称、部队番号,“中国”“中华”“全国”“国家”“国际”等字词、汉语拼音、字母、外国文字、标点符号等均不能用在字号当中。

字号对合伙的作用是什么呢?事实上,经过登记的字号就相当于一个企业的名称,在对外宣传中起到了品牌的作用,对于扩大合伙的知名度作用很大。

此外,根据民事诉讼法的规定,起字号的个人合伙在民事诉讼中,应当以依法核准登记的字号为诉讼当事人,并由合伙负责人为诉讼代表人。合伙负责人的诉讼行为对全体合伙人发生法律效力。未起字号的个人合伙,合伙人在民事诉讼中为共同诉讼人。合伙人人数众多的,可以推举诉讼代表人参加诉讼,诉讼代表人的诉讼行为,对全体合伙人发生法律效力。推举诉讼代表人,应当办理书面委托手续。

(二)口头合伙协议有效吗?

虽然《民法通则》第31条规定个人合伙应当订立书面合伙协议,但事实上,个人合伙成立非常简单,只要投入资金、有个口头约定就可以了。民法通则司法解释第50条规定:“当事人之间没有书面合伙协议,又未经工商行政管理部门核准登记,但具备合伙的其他条件,又有两个以上无利害关系人证明有口头合伙协议的,人民法院可以认定为合伙关系。”因此,书面合伙协议并不是合伙成立的必要条件,只要有口头的合伙意思表示,共同经营、共同劳动、共同承担连带责任,也可以视为是合伙。

如果要签订书面的合伙协议,根据《民法通则》第31条规定,合伙协议的内容包括出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项。需要注意的是,起字号的个人合伙因为需要办理工商登记,因此必须要有书面合伙协议。如果是口头合伙协议,最好能有两个以上无利害关系人的证明,否则一旦发生纠纷不一定能够得到法院的认可,存在一定的法律风险。风险包括两种:一种是在赢利时,一方为了侵吞合伙盈利拒不承认对方是合伙人,反而主张是民间借贷关系;另外一种是在亏损时,一方为了逃避合伙的连带责任拒不承认自己是合伙人,而主张相互之间是民间借贷关系。而书面合伙协议是区分个人合伙和民间借贷的最重要也是最直接的证据,因此建议当事人一定要签订并保存好书面合伙协议。

合伙企业往往都是基于朋友、亲属之间的信任而共同开展经营活动。由于信任和对法律认识的缺失,大家往往对合伙协议不重视,签订的内容也非常简单,导致存在很多隐患,合伙纠纷案件也非常多,朋友亲戚关系也因此而受损。

(三)合伙期间积累的财产咋分配?

个人合伙的财产分为两类:一类是投入的财产,另一类是经营中积累的财产。

《民法通则》规定,合伙人投入的财产由合伙人统一管理和使用。这部分财产的性质很明确,即归各合伙人各自所有。夫妻一方以共同财产与他人合伙的,在离婚时法院可以判决入伙的财产分给一方所有,分得入伙财产的一方对另一方应给予相当于入伙财产一半价值的补偿。

那么合伙期间经营积累的财产的性质呢?《民法通则》规定属于合伙人共有。但至于是共同共有或者按份共有,还需要按照不同情况进行区别。

《物权法》第103条规定:“共有人对共有的财产没有约定为按份共有或者共同共有,或者约定不明确的,除共有人具有家庭关系等外,视为按份共有。按份共有人对共有的不动产或者动产享有的份额,没有约定或者约定不明确的,按照出资额确定;不能确定出资额的,视为等额享有。”所以,各合伙人对合伙经营积累的财产是共同共有还是按份共有关系取决于他们之间的约定。通常,为公平起见,合伙人之间一般会约定按照各自出资额约定为按份共有。

在确定经营中积累的财产性质之后,合伙财产的使用和处分问题就可以按照《物权法》的规定解决。即有约定按照约定执行;没有约定或者约定不明确的,各合伙人都有管理的权利和义务。如果要处分共有的合伙财产以及对合伙财产作重大修缮,按份共有的应当经占份额2/3以上的合伙人同意;共同共有的应当经全体合伙人同意。

(四)合伙经营如何管理更明确?

《民法通则》规定,个人合伙的经营活动由合伙人共同决定,合伙人有执行和监督的权利。合伙人可以推举负责人。合伙负责人和其他人员的经营活动,由全体合伙人承担民事责任。个人合伙原则上由合伙人共同决定,也可以约定按照多数合伙人或多数份额的原则进行管理。

个人按照协议提供资金或者实物,并约定参与合伙盈余分配,但不参与合伙经营、劳动的,或者提供技术性劳务而不提供资金、实物,但约定参与盈余分配的,视为合伙人。在合伙经营过程中增加合伙人,书面协议有约定的按照协议处理;书面协议未约定的须经全体合伙人同意;未经全体合伙人同意的,应当认定入伙无效。

合伙事务管理的重中之重是账务管理。目前比较普遍的现象是合伙财务混乱,记账登记等财务行为缺乏监督,具有较大的随意性,甚至不乏篡改账目、毁坏账目的情形。一些合伙人因合伙纠纷诉至法院时,由于自身并不掌握合伙账目或合伙财产,而被诉一方合伙人很少主动配合进行账目清算,双方对合伙账目存在较大争议,导致合伙开支与合伙盈余等账目无法査清。其实,当事人因合伙纠纷诉至法院,多是希望借助法院对合伙财产和账目进行审査,然后进行债权债务以及盈余分配。但往往由于缺少证据,法院会以因合伙未经清算、账目无法査清,不予受理,或者在受理之后驳回原告诉讼请求。

(五)合伙中出现债务纠纷怎么办?

按照《民法通则》规定,个人合伙中合伙人对合伙债务承担无限连带责任,不存在合伙企业中的“有限合伙人”。因此,合伙债务属于连带债务,全体合伙人对合伙经营的亏损额,对外应当负连带责任;对内则应按照协议约定的债务承担比例或者出资比例分担;协议未规定债务承担比例或者出资比例的,可以按照约定的或者实际的盈余分配比例承担。但是对造成合伙经营亏损有过错的合伙人,应当根据其过错程度相应地多承担责任。

只提供技术性劳务,不提供资金、实物的合伙人,对于合伙经营的亏损额,对外也应当承担连带责任;对内则应当按照协议约定的债务承担比例或者技术性劳务折抵的出资比例承担;协议未规定债务承担比例或者出资比例的,可以按照约定的或者合伙人实际的盈余分配比例承担;没有盈余分配比例的,按照其余合伙人平均投资比例承担。

如果某个合伙人既有合伙债务又有个人债务,怎么处理呢?首先,对于合伙债务,当他对没有能力清偿时,应由其他合伙人代为清偿,然后代偿的合伙人向其追偿,他的合伙债务也就转化为了个人债务,由个人的财产予以清偿;其次,对于个人债务,应当以其个人财产清偿,不足时才可以用其合伙财产偿还,此时其他合伙人无须承担连带责任。

实践中,由于当事人缺少必要的法律知识,对合伙债务分担的规则不甚了解,甚至有一些动机不纯的当事人故意混淆视听,往往会向其他合伙人提出返还投资款、垫付款、支付合伙期间的费用、赔偿经营亏损的损失或者支付合伙亏损补偿款等不当要求。由于《民法通则》等相关法律规定比较笼统,法院有时也担心法律条款的把握不准,处理方式经常是不予受理或受理后对当事各方进行调解,引导原告主动撤诉。

(六)退伙是想退就能退吗?

俗话说“合久必分”,有合伙就会有退伙。古人还有一句话叫作“好合好散”,如何做好退伙的处理也是一门学问。

法律没有规定哪些情况下可以退伙,因此在订立合伙协议时最好予以明确。退伙一般分为自愿退伙、自然退伙和开除退伙三种。自愿退伙无须解释;自然退伙是指合伙人死亡而自然终止了合伙资格;开除退伙一般是由于某一合伙人故意损害合伙利益而被其他合伙人一起决定要求其退岀。

合伙协议中可以约定退伙的条件,比如必须经营一定时间后才能退出等。总之,退伙的基本处理原则是有协议的按协议处理,没有协议约定的,原则上应予准许。但因其退伙给其他合伙人造成损失的,应当考虑退伙的原因、理由以及双方当事人的过错等情况,确定其应当承担的赔偿责任,不能“拍拍屁股就走人”。

退伙并不意味着债务的消失。合伙经营期间发生亏损,退伙时未按约定分担或者未合理分担合伙债务的,退伙人对原合伙的债务仍然应当承担清偿责任;而且即使退伙人已分担合伙债务的,对其参加合伙期间的全部债务仍负连带责任。这种债务的连带承担方式令很多人忌惮,也是合伙相对于公司最明显的缺点,因此会转而选择承担股东“有限责任”的公司作为经营形式。

此外,合伙人退伙时分割的合伙财产,应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产,以及合伙期间的债权和债务,也就是说挣的钱和赔的钱都要结算。入伙的原物退伙时原则上应予退还;一次清退有困难的,可以分批分期清退;退还原物确有困难的,可以折价处理。

如果合伙如果经营不下去,合伙人之间应当及时协商进行清算,必要时要及时向法院申请进行财产保全和证据保全,避免个别合伙人擅自处理合伙财产给其他合伙人造成经济损失。

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